2-1-1-1- نقد فقها بر وجود عقود اذنی ……………………………………………………………………15

 

2-2-ماهیت عقود اذنی

 

2       -2- 1 : عقد بودن …………………………………………………………………………………………………………..19

 

2       -2-2- لزوم یا جواز عقود اذنی ………………………………………………………………………………………26

 

 2       -2-3- اوصاف و ویژگی های عقود اذنی ………………………………………………………………………28

 

        2 -2-3-1- رضائی بودن ……………………………………………………………………………………………….28

 

       2-2-3-2- غیر معوض بودن ………………………………………………………………………………………….30

 

 2     -2-4- ماهیت فقهی حقوقی عقد اذنی …………………………………………………………………………30

 

2-3- مصادیق عقود اذنی در حقوق ایران و مصر ……………………………………………….31

 

 2    -3- 1-بررسی مصادیق موجود در قانون مدنی ایران ومصر  ………………………………………….32

 

       2-3-1-1- عقد وکالت ……………………………………………………………………………………………………33

 

       2-3-1-2- عقد عاریه …………………………………………………………………………………………………….40

 

      2-3-1-3- عقد ودیعه ………………………………………………………………………………………………………44

 

      2-3-1-4- عقد مضاربه ……………………………………………………………………………………………………48

 

     2-3-1-5- عقد شرکت …………………………………………………………………………………………………….50

 

3:  آثار مشترک  به اعتبار مقتضای ذات

 

طرح بحث

 

3-1 – اذن …………………………………………………………………………………………………………56

 

    3-1-1- مفهوم اذن …………………………………………………………………………………………………………………56

 

3-1-1-1- اذن در لغت ………………………………………………………………………………………………….56

 

3-1-1-2- اذن در اصطلاح …………………………………………………………………………………………….59

 

3    -1-2- مطالعه تطبیقی اذن …………………………………………………………………………………………………..62

 

3      -1-3- شرایط موضوع اذن …………………………………………………………………………………………………..65

 

        3-1-3-1 – ضرورت وجود موضوع اذن ………………………………………………………………………………65

 

      3-1-3-2- معلوم و معین بودن مورد اذن ……………………………………………………………………………..65

 

      3-1-3-3 – مبهم نبودن موضوع اذن …………………………………………………………………………………….69

 

3-1-4 – اذن ناشى از عقد و ایقاع …………………………………………………………………………………………………72

 

    3-1-4-1- اذن ناشی از  ایقاع ………………………………………………………………………………………………….74

 

   3-1-4-2- اذن  ناشی از عقد ……………………………………………………………………………………………………75

 

3-1-5- ملاک وجود اذن در جواز تصرف ……………………………………………………………………………………76

 

3-1-6-  تاثیر اذن در عقود اذنیه…………………………………………………………………………………………………77

 

    3-1-6-1-  تاثیر اذن در عقد عاریه ………………………………………………………………………………………80

 

   3-1-6-2- تاثیر  اذن در عقد وکالت ……………………………………………………………………………………..82

 

  3-1-6-3- اثر  اذن در عقد ودیعه …………………………………………………………………………………………..84

 

3-2- ربط عقود اذنی با امانت  :…………………………………………………………………………..86

 

3     -2-1- مفهوم امانت ……………………………………………………………………………………………………………87

 

3       -2-1-1- امانت مالکی …………………………………………………………………………………………………….88

 

3-2-1-1-1- امانت مالکی به معنای عام …………………………………………………………………….90

 

3-2-1-1-2- امانت مالکی به معنای خاص …………………………………………………………………91

 

3   -2-2 – اثر امانت در عقد ودیعه درحقوق  ایران ومصر …………………………………………………………91

 

3   -2-3-  نقش امانت مالکی در رفع ضمان …………………………………………………………………………….93

 

3   -2-4- ید امانی وید ضمانی ………………………………………………………………………………………………….93

 

3    -2-5 – تجاوز وتفریط از حدود اذن در عقد ودیعه وتاثیر آن در ضمان …………………………….94

 

   3-2-6- ملاك تعدى و تفریط…………………………………………………………………………………………………96

 

3 -2-7-  تعدى و تفریط در قوانین ایران ومصر ………………………………………………………………………..97

 

3-2-8- شك در تحقق عنوان تعدى و تفریط …………………………………………………………………………..99

 

3 -2-9- ضمان در عقود اذنی ………………………………………………………………………………………………….101

http://fotka.ir/%d9%be%d8%a7%db%

 

 

3-3- تاثیر نیابت در عقود اذنیه                                                                                                

 

      3-3-1 – اثر نیابت در عقد وکالت ……………………………………………………………………………………104

 

     3 -3-2- نیابت در وکالت در قانون مصر  ………………………………………………………………………….106

 

4 :آثار مشترک  به اقتضای اطلاق

 

طرح بحث

 

4-1- اثر امانت در دیگر مصادیق عقود اذنی ……………………………………………………….110

 

   4-1-1 امانت در عقد وکالت در حقوق ایران ومصر ……………………………………………………………..110

 

   4-1-2-  ید امانی مستعیر ……………………………………………………………………………………………………114

 

4-2  – تاثیر نیابت به اقتضای اطلاق در سایر عقود اذنی …………………………………….117

 

   4-2- 1- اثر نیابت در عقد ودیعه ………………………………………………………………………………………..117

 

   4-2-2- اثر نیابت در عقد عاریه …………………………………………………………………………………………..119

 

نتیجه گیری ………………………………………………………………………………………………………………………………120

 

منابع ………………………………………………………………………………………………………………………………………….122

 

مقدمه

 

   عقوداذنی بخش مهمی ازاعمال حقوقی هستندكه درسطح گسترده ای ازروابط اجتماعی مورداستفاده قرار  می گیرند. شناخت ماهیت این عقود و بررسی اختلاف نظرهای موجود در مورد ماهیت آنها، با توجه به استفاده وسیع ازاین عقودضروری به نظرمیرسد؛زیرا احكام وآثارحقوقی این اعمال ارتباط مستقیم با ماهیت آنهادارد. اختلاف نظردرموردماهیت عقوداذنیه ناشی ازوجوددیدگاههای مختلف درموردماهیت عقداست وازسوی دیگر،شباهت این عقودبه اذن است . گذشتگان هرگز مرجعی جامع برای اذن واذنیات تهیه ندیده اند ،باکمال تاسف باید گفت در این زمینه اجتهاد نکرده اند و به نقل اقوال وگاه اظهار نظر مستعجل وبی دلیل قناعت کرده اند تا آنجا که از عقود اذنی تعریفی نداشته اند و موضوع آنها را منقح نساخته اند لذا به همین دلیل مصادیق مشتبه بسیار در زمینه عقود اذنیه برجانهاده اند که حل نشده است

 

      همانطور که بیان شد عقود اذنی ومباحث مربوط به آن همانند سایر اعمال حقوقی دارای پشینه فقهی می باشد که مسلماً احکام صادره ،قوانین ماهوی ما علی الخصوص قانون مدنی ، منبعث از فقه ومباحث آن است .عقود مذکور از نظر کاربرد واهمیت دارای جایگاه مهمی در حقوق و روابط بین افراد است .چنانچه که اگر بگویم حدود یک سوم عقود منعقده بین طرفین در عصر حاضر داخل در این دسته از عقود است مبالغه نکرده ایم .لذا ضرورت تحقیق در خصوص آثار این عقود احساس می گردد که این امر میسر نیست مگر آنکه بدواً شناختی نسبت به عقد اذنی پیداکرده باشیم .

 

        در میان فقیهان امامیه شیخ انصاری و محقق نائینی  از کسانی هستند که عقود اذنی را تخصصا از  قلمرو عقود خارج ساخته واطلاق عقد بر آنها را  نوعی تسامح پنداشته اند ، در عالم حقوق اکثر حقوقدانان واز جمله نویسندگان قانون مدنی برعقد بودن اعمال حقوقی چون وکالت ،ودیعه ,عاریه تاکید ورزیده اند .درخصوص مصادیق این عقود توافق حاصل نگردیده است .به همین دلیل برخی عقود اذنی چون وکالت را با نظر به اثر اصلی آن عهدی دانسته اند . برخی لزوم را ازاجزای ماهیت عقد دانسته اند و  بر آن  اساس عقوداذنی كه التزامی درپی ندارند راعقد ندانسته وماهیت آنهارابه نهادحقوقی اذن شبیه تر میدانند . درمقابل،كسانیكه لزوم رادرماهیت­عقدمعتبرنمیدانند وعقدراعهدانشایی برگشت پذیرمیدانند،برای عقوداذنی ماهیت عقدی قائلند.  در حقوق مصر نیز عقد وکالت از جمله عقود اذنی بوده لیکن عقد ودیعه وعاریه از جمله عقود لازم است .

 

        حال با امعان نظر به مطالب صدر الذکر در این تحقیق سعی بر آن شده که باروش تحلیلی به بررسی آثار مشترک عقود اذنی در حقوق ایران ومصر ومسائل مرتبط با موضوع بپردازیم .بدین جهت فصل اول ودوم از متن به کلیات وشناخت مفاهیم وماهیت اختصاص یافته است وفصل سوم به بررسی آثار مشترک این عقود به اعتبار ذات می پردازیم که با توجه به پژوهش های انجام شده اثر مستقیم وبی واسطه مصادیق عقود اذنی ایجاد اذن است نه تعهد والتزام در نتیجه اجرای اذن بوجود می آید . بهمین دلیل مصادیق تعریف شده هرسه عقد جایز است و دو طرف را به نگاهداری پیمان خویش پایبند نمی کند .اصطلاح عقود اذنی که درمیان فقها متاخر امامیه شهرت یافته ،عنوان مناسبی  برای بیان این خصوصیت مشترک است .پس در عقود اذنی هم اذن وجود دارد که مباحث آن را کسی مدون نکرده وطبعاً منقح هم نشده است. نیابت نیز اثر مشترک دیگری است که در همه آنها به چشم می خورد چراکه مودع به امین نیابت می دهد تامورد ودیعه را برای مالک نگاه دارد ،مستعیر هم نیابت پیدا کرده است تا به سود خود از آن بهره برداری کند .اما از آنجائیکه دراین دو عقد ،نیابت جنبه فرعی وچهره خاص دارد وهدف ومقتضای اصلی ، امر دیگری است اثر مشترک نیابت در این دو عقد را درفصل چهارم واثر نیابت درعقد وکالت را بلحاظ اینکه مقتضای ذات است و اساس وکالت  بر پایه اعطای نیابت گذاشته شده است  ونهادی برای تحقق نمایندگی قراردادی بشمار می آید در فصل سوم مورد پژوهش قرار می دهیم . واما امانت وصف مشترک دیگری است که دراین وصف ودیعه اصالت دارد ،که درآن مستودع امین قرار می گیرد تا از مال مورد ودیعه حفاظت کند .بهمین جهت نیز ودیعه را امانت بمعنی خاص نامیده اند .با وجود این جای تردید نیست که مستعیر و وکیل نیز امین مالک هستند وهمه احکام مربوط به امانت درباره آنها اجرا می شود لیکن با عنایت به اینکه امانت جز ذات عقد ودیعه است درفصل سوم واثر امانت در دو عقد دیگر را در فصل چهارم که اختصاص به بررسی آثار مشترک عقود اذنی به اعتبار مقتضای اطلاق دارد ، قرار خواهیم داد  .درخاتمه نیز نتایج بحث مورد نظر ارائه که امیداست مفید فایده  واقع شود .

 

کلیات طرح تحقیق